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2017招標師考試知識點：法律概述（下）
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法律法規(guī)體系的構(gòu)成(熟悉)
法律體系通常是指一個國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門而形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體�！�
招標采購法律法規(guī)體系是指全部現(xiàn)行的與招標采購活動有關(guān)的法律法規(guī)和政策組成的有機聯(lián)系的整體。
從法律規(guī)范的淵源和相關(guān)內(nèi)容而言，招標采購法律體系的構(gòu)成可以分為：
(1)按照法律體系的淵源劃分
招標采購法律體系由有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件構(gòu)成。
1)法律。由全國人大及其常委會制定，通常以國家主席令的形式向社會公布，具有國家強制力和普遍約束力，一般以法、決議、決定、條例、辦法、規(guī)定等為名稱。
2)法規(guī)，包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)。
行政法規(guī)，由國務院制定，通常由總理簽署國務院令公布，一般以條例、規(guī)定、辦法、實施細則等為名稱。
地方性法規(guī)通常以地方人大公告的方式公布，一般使用條例、實施辦法等名稱，
3)規(guī)章，包括國務院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。
國務院部門規(guī)章，是由國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)制定。地方政府規(guī)章是由省、自治區(qū)、直轄市和設區(qū)的市、自治州的政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的.地方性法規(guī)，制定規(guī)章。
4)行政規(guī)范性文件。各級政府及其所屬部門和派出機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章制定的具有普遍約束力的具體規(guī)定。
(2)按照法律體系內(nèi)容的相關(guān)性劃分
招標采購法律法規(guī)體系包括兩個方面：一是招標采購專業(yè)法律規(guī)范，二是相關(guān)法律規(guī)范。
1)招標采購專業(yè)法律規(guī)范，即專門規(guī)范招標采購活動的法律、法規(guī)、規(guī)章及有關(guān)政策性文件。
2)相關(guān)法律規(guī)范。由于招標采購屬于市場交易活動，因此必須遵守規(guī)范民事法律行為、簽訂合同、價格、履約擔保等采購活動的《民法通則》、《合同法》、《擔保法》、《價格法》等。另外，如有關(guān)工程建設項目方面的招標采購活動應當遵守《建筑法》、《建設工程質(zhì)量管理條例》(國務院令第279號)、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》(國務院令第393號)、《建筑工程施工許可管理辦法》(建設部令第91號)的相關(guān)規(guī)定等。
招標采購法律法規(guī)體系的效力層級(掌握)
(1)縱向效力層級
在我國法律體系中，憲法具有最高的法律效力，其后依次是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。
(2)橫向效力層級
同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定
(3)時間序列效力層級
同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章，新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的.，適用新的規(guī)定。
(4)特殊情況處理原則
在招標采購活動中遇到此類特殊情況時，按照如下原則處理：
1)法律之間對同一事項新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。
2)地方性法規(guī)、規(guī)章新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機構(gòu)裁決。
3)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見。國務院認為適用地方性法規(guī)的，應當決定在該地區(qū)適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為適用部門規(guī)章的，應當提請全國人大常委會裁決。
4)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務院裁決。
法律責任(掌握)
依據(jù)招標采購活動中當事人承擔法律責任的性質(zhì)不同，其法律責任可分為民事法律責任、行政法律責任、刑事法律責任。
(1)民事法律責任
1)民事法律責任的概念。民事法律責任簡稱民事責任，是指招標采購活動中主體因違反合同或者不履行其他義務，侵害國家或集體財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身，而依法應當承擔的民事法律后果。
2)民事法律責任的種類。民事法律責任包括合同責任和侵權(quán)責任。
3)民事法律責任的承擔方式。承擔民事責任的方式主要有：停止侵害;排除妨礙;消除危險;返還財產(chǎn);恢復原狀;修理、重作、更換;賠償損失;支付違約金;消除影響、恢復名譽;賠禮道歉等方式。
(2)行政法律責任
行政責任是招標投標法、政府采購法規(guī)定的主要法律責任。違反招標投標法、政府采購法應當承擔的行政責任包括行政處分和行政處罰。
1)行政處分。行政處分是指國家行政機關(guān)對行政工作人員的懲戒。行政處分是指國家行政機關(guān)及其授權(quán)的法定組織對違反法律、法規(guī)、規(guī)章，但尚不構(gòu)成犯罪的公民、法人及其他組織實施的一種制裁行為。違反行政紀律，依法應當給予警告、記過、降級、降職、撤職、開除六種行政處分形式。
2)行政處罰。行政處罰是指行政主體為了維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，對行政相對人違反行政管理秩序但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為依法給予相應法律制裁的具體行政行為。行政處罰的種類有：警告;罰款;沒收違法所得、沒收非法財物;責令停產(chǎn)停業(yè);暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照;行政拘留;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。
(3)刑事法律責任
1)刑事法律責任的概念。刑事法律責任簡稱刑事責任，是指招標投標活動中的當事人因?qū)嵤┬谭ㄒ?guī)定的.犯罪行為所應承擔的刑事法律后果。如串通投標罪、泄露國家秘密罪等刑罰。
2)刑罰的種類。刑罰主要分為主刑和附加刑兩大類，其具體種類包括：主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。附加刑：罰金、剝奪*治權(quán)利、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境。附加刑也可以獨立適用。
3)串通投標罪。在招標投標活動中，有可能涉及多種罪名，很多罪名并非專門針對招標投標活動的。投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。投標人與招標人串通投標，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照前款的規(guī)定處罰。
串通投標罪分為兩種情況：
�、偻稑巳讼嗷ゴㄍ稑藞髢r，損害招標人或者其他投標人的利益，并且情節(jié)嚴重的行為。相互串通投標的報價，是指投標人私下串通，聯(lián)手抬高標價或者壓低標價，以損害招標人的利益或者排擠其他投標者。
�、谕稑巳伺c招標人串通投標，損害國家、集體、公民的合法權(quán)益。這里的串通投標，不限于對投標報價的串通，還包括就報價以外的其他事項進行串通。由于這種行為的危害性重于前一種行為，故其成立犯罪不以情節(jié)嚴重為要件。
串通投標罪的主體分別為投標人與投標人、投標人與招標人，因而是必要的共犯。這里的投標人、招標人，包括自然人與單位。
4)侵犯商業(yè)秘密罪。侵犯商業(yè)秘密罪，是指采取不正當手段，獲取、使用、披露或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。侵犯商業(yè)秘密罪侵犯的客體既包括國家對商業(yè)秘密的管理制度，又包括商業(yè)秘密的權(quán)利人享有的合法權(quán)利。
5)詐騙罪。詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。
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