2017年司法考試法理學復習講義

　　法理學被界定為法律的智慧，或者對“法律事業(yè)”的性質和語境的理解，而法理可以補充法律的不足，所以有些國家把法理作為最后適用的法源。接下來小編為大家精心準備了2017年司法考試法理學復習講義，想了解更多相關內容請關注應屆畢業(yè)生考試網!

　　法的現(xiàn)代化的含義和分類

　　1.法的現(xiàn)代化的含義

　　法的現(xiàn)代化，是與社會的現(xiàn)代化需要相適應的、法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過程。

　　2.法的現(xiàn)代化的分類

　　依據(jù)法的現(xiàn)代化動力來源，可將法的現(xiàn)代化分為兩類：

　　(1)內發(fā)型現(xiàn)代化

　　所謂內發(fā)型現(xiàn)代化，指由社會內部自發(fā)產生的力量促使法進行的現(xiàn)代化，這是一種自發(fā)的、緩慢的現(xiàn)代化過程，社會內部的矛盾和斗爭比較和緩。西方國家法的現(xiàn)代化大多屬于內發(fā)型的。

　　(2)外源型現(xiàn)代化

　　所謂外源型現(xiàn)代化指由外部環(huán)境的影響而引發(fā)的現(xiàn)代化，外來因素是最初的推動力，在此過程中，社會內部的矛盾和斗爭比較尖銳。

　　法的外源型現(xiàn)代化有以下特點：

　�、倬哂斜粍有裕�即在法的外源型現(xiàn)代化中，現(xiàn)代化最初是迫于某種外來壓力而進行的。

　�、诰哂幸栏叫裕�即在外源型現(xiàn)代化國家中，法的現(xiàn)代化本身往往不具有價值，而是國家圖強的一種工具，服務于國家政治、經濟的變革。

　�、劬哂蟹磸托�，即在法的外源型現(xiàn)代化中，由于外來因素是最初的推動力，與固有的傳統(tǒng)習慣之間存在激烈斗爭，雙方互有進退，因而表現(xiàn)為過程的反復性。

　　法律責任的概念

　　(一)法律責任的概念：

　　法律責任是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應承受的某種不利法律后果。

　　【注意】

　　(1)引起法律責任的原因有三：

　�、龠`法行為

　　②違約行為

　�、刍�于法律的規(guī)定。如《民法通則》第106條第3款規(guī)定：“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任”。

　　(2)有違法行為一定有法律責任，但是法律責任不一定都是由違法行為引起的。

　　(二)法律責任與權力、權利、義務的關系

　　1.法律責任與法律權力

　　(1)責任的認定、歸結于實現(xiàn)都離不開國家司法、執(zhí)法機關的權力(職權);

　　(2)法律責任規(guī)定了行使權利的界限以及越權的后果。

　　2.法律責任與法定的權利和義務

　　(1)法律責任規(guī)范著法律關系主體行使權利的界限，以否定的法律后果防止法律關系主體行使權利不當或濫用權力;

　　(2)在權利受到妨礙以及違反法定義務時，法律責任又稱為救濟權利、強制履行義務或者追加新義務的根據(jù);

　　(3)法律責任通過否定性的法律后果成為對權利義務得以順利實現(xiàn)的保證。

　　法律責任的歸結

　　(一)歸責的概念

　　法律責任的歸結，又稱歸責，是指由特定國家機關或授權的組織，依法對行為人的法律責任進行判斷和確認。

　　(二)歸責的原則

　　1.責任法定原則，即法律責任作為一種否定性的法律后果應當由法律規(guī)范預先規(guī)定，包括在法律規(guī)范的邏輯結構之中，當出現(xiàn)了違法行為或法定事由的時候，按照事先規(guī)定的責任性質、責任范圍、責任方式追究行為人的責任。

　�、俪袚�法律責任的行為和事由由法律規(guī)范事先規(guī)定;

　�、诜�律責任要依法定程序追究，非依法定程序不得追究法律責任。

　　2.公正原則。

　�、賹θ魏芜`法、違約的行為都應依法追究相應的責任;

　�、谪熑闻c違法或損害相均衡;

　�、垡�綜合考慮行為人承擔責任的多種因素，做到公平對待;

　�、芤�依據(jù)法律程序追究法律責任;

　　⑤堅持法律面前一律平等

　　3.效益原則。

　　追究法律責任要從效益角度出發(fā)，分析成本與所得，努力以較小的成本獲得最大的效益。

　　4.合理原則。

　　追究法律責任時要考慮人們的情感和心理因素，努力使法律責任的承擔符合社會倫理、公序良俗。

　　法律責任的免責

　　1.免責的含義

　　所謂法律責任的免責是指當出現(xiàn)法定條件時，法律責任被部分或全部免除。

　　2.我國法律規(guī)定的免責條件：

　　(1)時效免責：即法律責任經過了一定期限后而免除，其意義在于：保障當事人的合法權益，督促法律關系主體及時行使權利、結清權利義務關系，提高司法機關的工作效率，穩(wěn)定社會生活秩序，促進社會經濟發(fā)展。

　　(2)不訴及協(xié)議免責，是指如果受害人或有關當事人不向法院起訴要求追究行為人的法律責任，行為人的法律責任就實際上被免除，或者受害人與加害人在法律允許的范圍內協(xié)商同意的免責。

　　(3)自首、立功免責，是指對那些違法之后有立功表現(xiàn)的人，免除其部分和全部的法律責任。這是一種將功抵過的免責形式。

　　(4)因履行不能而免責，即在財產責任中，在責任人確實沒有能力履行或沒有能力全部履行的情況下，有關的國家機關免除或部分免除其責任。

　　法律關系概念和性質

　　所謂法律關系，是指法在調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利義務關系。

　　【注意】判斷一個社會關系是否法律關系主要是看，這個社會關系的成立有沒有法律依據(jù)，有沒有形成法律上的權利義務關系。

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